黨員干部購買“新三板”股票是否構(gòu)成違紀(jì)
來源：三湘風(fēng)紀(jì)網(wǎng) 時(shí)間：2019-09-09
【典型案例】
某市國有企業(yè)總經(jīng)理王某購買“新三板”股票并獲利,，其所在的國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)之間沒有任何業(yè)務(wù)關(guān)系,，王某的職權(quán)與該“新三板”企業(yè)無管轄關(guān)系,，王某也未獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息。王某的行為是否違反廉潔紀(jì)律,？
【分歧意見】
第一種觀點(diǎn)：根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定,，持有“新三板”股票屬于擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券的情形，涉嫌違反廉潔紀(jì)律,。
第二種觀點(diǎn)：“新三板”股票雖然不是上市公司股票,，但其針對的是不特定對象，面向全國發(fā)行,，其場所性質(zhì)和法律定位與證券交易所是相同的,，從黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)出發(fā)，不宜將王某的行為認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律,。
【評析意見】
筆者同意第二種觀點(diǎn),，即不能簡單從黨紀(jì)處分條例的字面含義去理解，而應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)去理解第九十四條的規(guī)定,。筆者以下從規(guī)定出臺的依據(jù),、原因，“新三板”股票的性質(zhì),、黨員對象的身份等幾方面進(jìn)行解析,。
一、規(guī)定出臺的依據(jù)和原因
2003年黨紀(jì)處分條例沒有規(guī)定黨員干部不能持有非上市公司的股份或者證券,，2015年黨紀(jì)處分條例第八十八條規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券,，2018年黨紀(jì)處分條例第九十四條也規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。黨紀(jì)處分條例中設(shè)置此條款,，相關(guān)依據(jù)有《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人證券投資行為若干規(guī)定》（以下簡稱《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》）《中共中央,、國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商,、辦企業(yè)的規(guī)定》）《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公務(wù)員法》等,，主要目的是禁止黨和國家機(jī)關(guān)中具有公職身份的黨員，違反國家規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè),，禁止國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè),、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。因?yàn)閾碛蟹巧鲜泄荆ㄆ髽I(yè)）的股份或者證券,，實(shí)際上就是經(jīng)商辦企業(yè),，是違反規(guī)定從事營利活動(dòng)的行為,。
有的同志會(huì)提出疑問，為何會(huì)允許黨員持有上市公司的股份或證券,？理由是上市公司的股票或者證券沒有特定發(fā)行對象,，任何人都可以購買成為股東，但都不參與經(jīng)營管理,。按照有關(guān)規(guī)定,，國家公職人員除了有明確的禁止規(guī)定以外（如《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》中提到的7種禁止行為和4類禁止人員），可以在證券市場上購買上市公司的股票或者證券,，不能認(rèn)定為經(jīng)商辦企業(yè),。
二、“新三板”股票的性質(zhì)
“新三板”是全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易的股份,，2006年,，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份公司進(jìn)入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓，稱為“新三板”,，2012年9月正式注冊成立,，是繼上海證券交易所、深圳證券交易所之后的第三家全國證券交易性場所,。“新三板”股票與上海,、深圳證券交易所的上市公司股票的主要區(qū)別在于：一是服務(wù)對象不同，“新三板”主要是為創(chuàng)新型,、創(chuàng)業(yè)型,、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)；二是投資者群體不同,，“新三板”以機(jī)構(gòu)投資者為主,，自然人投資有準(zhǔn)入條件限制；三是“新三板”主要是為企業(yè)發(fā)展,、資本投入與退出服務(wù),。“新三板”主要體現(xiàn)在掛牌速度快，企業(yè)準(zhǔn)入門檻低,，是屬于全國監(jiān)管范圍下的場外交易市場,。
“新三板”股票雖然不是上市公司發(fā)行的股票，但其場所性質(zhì)和法律定位上,，與證券交易所是相同的,，都是多層次資本市場體系中的重要組成部分，甚至被稱為上市公司的“預(yù)備場”和“練兵場”,，其同樣是面向全國不特定對象發(fā)行,，只是目前發(fā)行量少于上市公司。
三,、持有“新三板”股票不宜認(rèn)定為違紀(jì)
鑒于“新三板”股票的交易場所和法律定位與證券交易所相同,，均是面向全國發(fā)行,，任何人都可以購買其股票，沒有特定對象的要求,。而黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)是禁止黨員干部在非上市公司（企業(yè)）中持有股份,，成為非上市公司（企業(yè)）的股東，利用職權(quán)或者內(nèi)幕信息買賣股票,，為自己謀求私利,，妨礙市場經(jīng)濟(jì)秩序的公平和公正。因此,，筆者認(rèn)為,，如果黨員干部或國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)沒有利用職務(wù)之便獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息,，職務(wù)上與該“新三板”企業(yè)沒有關(guān)聯(lián),，沒有利用職務(wù)影響或不正當(dāng)手段強(qiáng)買強(qiáng)賣，其所在國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)也沒有任何業(yè)務(wù)上的往來,，則黨員干部或者國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì),，持有“新三板”股票等同于持有上市公司的股票。因此,，在本案中,，王某購買“新三板”股票過程中并沒有利用任何職務(wù)便利，其所在企業(yè)與購買“新三板”的企業(yè)并無任何關(guān)聯(lián),，根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì),，王某持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)。
需要注意的是,，黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定是否適用于一般黨員呢,？筆者認(rèn)為，根據(jù)《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商,、辦企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定,，黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)范的主體是黨和國家機(jī)關(guān)具有公職身份的黨員，一般黨員（如私營企業(yè)中的黨員）并不適用,，其可以經(jīng)商辦企業(yè),；另外，非黨員的公務(wù)員又是如何規(guī)定的呢,？根據(jù)公務(wù)員法有關(guān)規(guī)定,，公務(wù)員不能違規(guī)從事或者參與營利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù),，但是可以持有上市公司（企業(yè)）的股份或者證券,。
某市國有企業(yè)總經(jīng)理王某購買“新三板”股票并獲利,，其所在的國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)之間沒有任何業(yè)務(wù)關(guān)系,，王某的職權(quán)與該“新三板”企業(yè)無管轄關(guān)系,，王某也未獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息。王某的行為是否違反廉潔紀(jì)律,？
【分歧意見】
第一種觀點(diǎn)：根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定,，持有“新三板”股票屬于擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券的情形，涉嫌違反廉潔紀(jì)律,。
第二種觀點(diǎn)：“新三板”股票雖然不是上市公司股票,，但其針對的是不特定對象，面向全國發(fā)行,，其場所性質(zhì)和法律定位與證券交易所是相同的,，從黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)出發(fā)，不宜將王某的行為認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律,。
【評析意見】
筆者同意第二種觀點(diǎn),，即不能簡單從黨紀(jì)處分條例的字面含義去理解，而應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)去理解第九十四條的規(guī)定,。筆者以下從規(guī)定出臺的依據(jù),、原因，“新三板”股票的性質(zhì),、黨員對象的身份等幾方面進(jìn)行解析,。
一、規(guī)定出臺的依據(jù)和原因
2003年黨紀(jì)處分條例沒有規(guī)定黨員干部不能持有非上市公司的股份或者證券,，2015年黨紀(jì)處分條例第八十八條規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券,，2018年黨紀(jì)處分條例第九十四條也規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。黨紀(jì)處分條例中設(shè)置此條款,，相關(guān)依據(jù)有《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人證券投資行為若干規(guī)定》（以下簡稱《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》）《中共中央,、國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商,、辦企業(yè)的規(guī)定》）《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公務(wù)員法》等,，主要目的是禁止黨和國家機(jī)關(guān)中具有公職身份的黨員，違反國家規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè),，禁止國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè),、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。因?yàn)閾碛蟹巧鲜泄荆ㄆ髽I(yè)）的股份或者證券,，實(shí)際上就是經(jīng)商辦企業(yè),，是違反規(guī)定從事營利活動(dòng)的行為,。
有的同志會(huì)提出疑問，為何會(huì)允許黨員持有上市公司的股份或證券,？理由是上市公司的股票或者證券沒有特定發(fā)行對象,，任何人都可以購買成為股東，但都不參與經(jīng)營管理,。按照有關(guān)規(guī)定,，國家公職人員除了有明確的禁止規(guī)定以外（如《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》中提到的7種禁止行為和4類禁止人員），可以在證券市場上購買上市公司的股票或者證券,，不能認(rèn)定為經(jīng)商辦企業(yè),。
二、“新三板”股票的性質(zhì)
“新三板”是全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易的股份,，2006年,，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份公司進(jìn)入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓，稱為“新三板”,，2012年9月正式注冊成立,，是繼上海證券交易所、深圳證券交易所之后的第三家全國證券交易性場所,。“新三板”股票與上海,、深圳證券交易所的上市公司股票的主要區(qū)別在于：一是服務(wù)對象不同，“新三板”主要是為創(chuàng)新型,、創(chuàng)業(yè)型,、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)；二是投資者群體不同,，“新三板”以機(jī)構(gòu)投資者為主,，自然人投資有準(zhǔn)入條件限制；三是“新三板”主要是為企業(yè)發(fā)展,、資本投入與退出服務(wù),。“新三板”主要體現(xiàn)在掛牌速度快，企業(yè)準(zhǔn)入門檻低,，是屬于全國監(jiān)管范圍下的場外交易市場,。
“新三板”股票雖然不是上市公司發(fā)行的股票，但其場所性質(zhì)和法律定位上,，與證券交易所是相同的,，都是多層次資本市場體系中的重要組成部分，甚至被稱為上市公司的“預(yù)備場”和“練兵場”,，其同樣是面向全國不特定對象發(fā)行,，只是目前發(fā)行量少于上市公司。
三,、持有“新三板”股票不宜認(rèn)定為違紀(jì)
鑒于“新三板”股票的交易場所和法律定位與證券交易所相同,，均是面向全國發(fā)行,，任何人都可以購買其股票，沒有特定對象的要求,。而黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)是禁止黨員干部在非上市公司（企業(yè)）中持有股份,，成為非上市公司（企業(yè)）的股東，利用職權(quán)或者內(nèi)幕信息買賣股票,，為自己謀求私利,，妨礙市場經(jīng)濟(jì)秩序的公平和公正。因此,，筆者認(rèn)為,，如果黨員干部或國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)沒有利用職務(wù)之便獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息,，職務(wù)上與該“新三板”企業(yè)沒有關(guān)聯(lián),，沒有利用職務(wù)影響或不正當(dāng)手段強(qiáng)買強(qiáng)賣，其所在國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)也沒有任何業(yè)務(wù)上的往來,，則黨員干部或者國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì),，持有“新三板”股票等同于持有上市公司的股票。因此,，在本案中,，王某購買“新三板”股票過程中并沒有利用任何職務(wù)便利，其所在企業(yè)與購買“新三板”的企業(yè)并無任何關(guān)聯(lián),，根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì),，王某持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)。
需要注意的是,，黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定是否適用于一般黨員呢,？筆者認(rèn)為，根據(jù)《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商,、辦企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定,，黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)范的主體是黨和國家機(jī)關(guān)具有公職身份的黨員，一般黨員（如私營企業(yè)中的黨員）并不適用,，其可以經(jīng)商辦企業(yè),；另外，非黨員的公務(wù)員又是如何規(guī)定的呢,？根據(jù)公務(wù)員法有關(guān)規(guī)定,，公務(wù)員不能違規(guī)從事或者參與營利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù),，但是可以持有上市公司（企業(yè)）的股份或者證券,。
