【以案釋法】免職,、退休后收受財(cái)物怎樣定性
來源：中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站 時(shí)間：2024-07-14
免職,、退休后收受財(cái)物怎樣定性
從中原工學(xué)院原黨委書記謝振山案說起
編者按
本案中，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī),，收受下屬黃某和孫某某送予的現(xiàn)金各5萬元,，此行為屬于正常人情往來還是受賄犯罪?謝振山在免職,、退休后既收受曾經(jīng)的管理和服務(wù)對象所送名酒，也收受了陳某某所送160萬元,，這些行為應(yīng)怎樣定性?檢察機(jī)關(guān)為何對謝振山提出確定刑量刑建議,，對此法院是否應(yīng)予采納?我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析,。
基本案情：
謝振山，男,，1981年加入中國共產(chǎn)黨,。曾任河南醫(yī)科大學(xué)黨委副書記、書記,，鄭州大學(xué)黨委副書記,，中原工學(xué)院黨委書記等職，2014年12月被免職,，2017年6月退休,。
違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神。2022年春節(jié)期間,，謝振山收受原管理和服務(wù)對象商人趙某某所送茅臺(tái)酒3箱,。
受賄罪。1997年至2017年,，謝振山利用擔(dān)任河南醫(yī)科大學(xué)黨委副書記,、書記，鄭州大學(xué)黨委副書記,，中原工學(xué)院黨委書記等職務(wù)上的便利,，或者利用職務(wù)形成的便利條件，通過其他國家工作人員,，為他人在合作辦學(xué),、承攬工程、職務(wù)調(diào)整等方面謀取利益,，非法收受財(cái)物價(jià)值共計(jì)563萬元人民幣(幣種下同),。
其中，2007年至2017年,，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為A公司董事長陳某某與中原工學(xué)院合作辦學(xué)、承擔(dān)教學(xué)設(shè)備投資等方面提供幫助,，先后10次收受陳某某現(xiàn)金共計(jì)332萬元,。其中，謝振山在2015年4月,、2016年春節(jié)前,、2017年春節(jié)前分3次收受陳某某所送現(xiàn)金共160萬元。
2003年至2011年,，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為中原工學(xué)院某干部黃某(另案處理)、孫某某(另案處理)多次職務(wù)提拔、調(diào)整提供幫助,。2012年,，謝振山借其兒子結(jié)婚之機(jī)分別收受黃某、孫某某5萬元,。
利用影響力受賄罪,。2018年初，謝振山利用曾擔(dān)任鄭州大學(xué)黨委副書記形成的便利條件,，通過其他國家工作人員,，為醫(yī)藥代表張某某中標(biāo)醫(yī)療設(shè)備采購項(xiàng)目提供幫助。2018年下半年,，收受張某某現(xiàn)金50萬元,。
查處過程：
【立案審查調(diào)查】2022年3月21日，河南省紀(jì)委監(jiān)委對謝振山嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查,，并于次日對其采取留置措施,。
【移送審查起訴】2022年6月22日，河南省監(jiān)委將謝振山涉嫌受賄罪,、利用影響力受賄罪一案移送河南省人民檢察院審查起訴,。河南省人民檢察院指定安陽市人民檢察院辦理此案。
【黨紀(jì)政務(wù)處分】2022年6月24日,，經(jīng)河南省紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)河南省委批準(zhǔn)，決定給予謝振山開除黨籍處分,，按規(guī)定取消其退休待遇,。
【提起公訴】2022年8月8日，安陽市人民檢察院以謝振山犯受賄罪,、利用影響力受賄罪向安陽市中級人民法院提起公訴,。
【一審判決】2023年3月30日，安陽市中級人民法院判決謝振山犯受賄罪,，判處有期徒刑十年,，并處罰金五十萬元;犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元;數(shù)罪并罰,，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金六十萬元,。判決現(xiàn)已生效,。
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2012年底，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī)收受下屬黃某和孫某某送予的現(xiàn)金各5萬元,，辯護(hù)人稱此行為屬于正常人情往來,，如何看待該意見?
趙春玲：經(jīng)查，2003年至2011年，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為黃某和孫某某多次職務(wù)提拔,、調(diào)整提供幫助。2012年底,，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī)分別收受黃某和孫某某現(xiàn)金5萬元,。
謝振山此行為是正常人情往來還是違紀(jì)違法，需從以下三個(gè)方面把握：一是“往來”方式是否正常,。正常的人情往來多是雙方互相往來,，雙方都有向?qū)Ψ金佡?zèng)禮物或其他財(cái)物的情形，如果只是單方面收受對方的財(cái)物,，而沒有回饋行為或者回贈(zèng)的意思表示,，一般不能算是正常的人情往來。二是數(shù)額是否合理,。正常的人情往來隨禮都是在一定范圍內(nèi),，贈(zèng)送符合行為人身份收入和情誼關(guān)系的禮金、禮品等,，一般不會(huì)涉及太大數(shù)額的錢財(cái),。當(dāng)行為人贈(zèng)送禮金數(shù)額較大，與其正常的身份收入,、與收受人的關(guān)系等明顯不對等時(shí),，其主觀目的就超出了人情往來的范圍。三是往來的原因是否與職務(wù)有關(guān)聯(lián),。正常的人情往來不存在利益交換,，但如果送禮人在往來時(shí)明確提出請托事項(xiàng)，或者送禮是基于前期對方利用職權(quán)提供的幫助,，或者收禮人在收受財(cái)物后承諾為送禮人謀取利益,，就變成了權(quán)錢交易。
根據(jù)在案證據(jù),，謝振山收受黃某,、孫某某二人現(xiàn)金的行為是單方面的，沒有向二人回贈(zèng)財(cái)物的行為;二人向謝振山所送現(xiàn)金數(shù)額較大,，與二人的工資收入和正常的禮尚往來金額明顯不符;二人送給謝振山錢款是因謝振山的職權(quán)地位,，且明確對謝振山在二人職務(wù)提拔、調(diào)整過程中的幫助表示感謝,，且謝振山確實(shí)利用職務(wù)上的便利為二人職務(wù)提拔和調(diào)整提供過幫助,。綜上，謝振山與黃某,、孫某某之間本質(zhì)系權(quán)錢交易,。
吳清：黃某、孫某某雖然事前無請托，但事后基于謝振山在職務(wù)提拔,、調(diào)整方面提供的幫助,，而給予錢款表示感謝，謝振山亦對此明知,，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定,，其行為符合“履職時(shí)未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物”,，應(yīng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”,。因此，謝振山利用職務(wù)便利,，為黃某,、孫某某在職務(wù)提拔調(diào)整過程中提供幫助，后收受二人所送錢款共計(jì)10萬元,，構(gòu)成受賄罪,。
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謝振山在免職、退休后既收受商人陳某某所送160萬元,，也收受曾經(jīng)的管理和服務(wù)對象所送名酒,，這些行為應(yīng)怎樣定性?辯護(hù)人提出，謝振山收受陳某某所送160萬元系利用影響力受賄罪,，該意見是否成立?
趙春玲：經(jīng)查,，謝振山被免職后，于2015年4月至2017年春節(jié)前,，先后3次收受陳某某現(xiàn)金共160萬元;謝振山退休后,，于2022年春節(jié)收受原管理和服務(wù)對象商人趙某某所送茅臺(tái)酒3箱。因上述行為發(fā)生在謝振山退出領(lǐng)導(dǎo)崗位后,，我們著重從謝振山與二人的平日交往、有無經(jīng)濟(jì)往來,、收受時(shí)間,、往來緣由、是否有謀利事項(xiàng)等方面收集固定證據(jù),。最終查明,，160萬元系陳某某為感謝謝振山在任時(shí)提供的幫助而送，應(yīng)認(rèn)定謝振山收受160萬元的行為構(gòu)成受賄罪;謝振山在退休后收受趙某某為了維持關(guān)系而送的茅臺(tái)酒,，應(yīng)認(rèn)定為違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神,。
吳清：關(guān)于謝振山收受名酒的問題，我們在審理時(shí)進(jìn)行了充分討論,，最后一致認(rèn)為,，鑒于謝振山已退休，且謝振山在職及退休后均沒有接受趙某某請托或?yàn)橼w某某謀取利益，趙某某送禮只是看中了謝振山的職務(wù)影響,。根據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委2021年發(fā)布的第一批執(zhí)紀(jì)執(zhí)法指導(dǎo)性案例中第4號“張某退休后違規(guī)接受宴請案”指導(dǎo)精神,，我們認(rèn)為，謝振山雖退休,，但曾長期在教育領(lǐng)域擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),，具有一定影響力，無論退休與否,，都應(yīng)遵守中央八項(xiàng)規(guī)定精神和黨的紀(jì)律,。謝振山在退休后收受趙某某所送名酒的行為，應(yīng)認(rèn)定為違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神,。鑒于其已經(jīng)退休,，不再具有公職人員身份，不宜認(rèn)定為“收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品”,，可適用黨紀(jì)處分條例第一百一十一條(廉潔紀(jì)律兜底條款)定性處理,。
對于辯護(hù)人所提謝振山在免職后收受陳某某160萬元系利用影響力受賄的意見，我們認(rèn)為該意見不能成立,。第一,，從犯罪主體方面看，利用影響力受賄罪的主體是“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人”及“離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人”,，而離職的國家工作人員,，是指曾經(jīng)是國家工作人員，但由于離休,、退休,、辭職、辭退等原因目前已經(jīng)離開國家工作人員崗位的人,。顯然,，免職不等于退休，謝振山2014年12月被免去職務(wù),，但并未辦理退休手續(xù),，仍在單位負(fù)責(zé)部分工作，直到2017年6月辦理退休手續(xù),，而其收受陳某某最后一筆錢款是在2017年春節(jié),，在犯罪主體方面不符合利用影響力受賄罪的犯罪構(gòu)成。第二,，從犯罪客觀方面看,，謝振山被免職前，在合作辦學(xué),、承擔(dān)教學(xué)設(shè)備投資等方面為陳某某提供幫助,，而陳某某為了感謝其提供過的幫助,，事后仍繼續(xù)送其巨額錢款，二人對此心知肚明,，因此,，應(yīng)認(rèn)定謝振山構(gòu)成受賄罪。
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監(jiān)察機(jī)關(guān)如何在《起訴意見書》中表述謝振山相關(guān)從重或從輕情節(jié)?檢察機(jī)關(guān)為何對謝振山提出確定刑量刑建議?
吳清：根據(jù)監(jiān)察法實(shí)施條例第一百九十七條規(guī)定,，對被調(diào)查人涉嫌職務(wù)犯罪需要追究刑事責(zé)任的,，應(yīng)當(dāng)形成《起訴意見書》，作為審理報(bào)告附件,?！镀鹪V意見書》應(yīng)當(dāng)忠實(shí)于事實(shí)真象，載明被調(diào)查人基本情況,，調(diào)查簡況,，采取留置措施的時(shí)間，依法查明的犯罪事實(shí)和證據(jù),，從重,、從輕、減輕或者免除處罰等情節(jié),，涉案財(cái)物情況,，涉嫌罪名和法律依據(jù)，采取強(qiáng)制措施的建議,，以及其他需要說明的情況,。案件審理室制作《起訴意見書》時(shí)，綜合考慮了謝振山的認(rèn)罪悔罪態(tài)度,、交代問題及退贓情況等情節(jié),，客觀表述了謝振山積極配合調(diào)查工作，到案后如實(shí)供述監(jiān)察機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的涉嫌收受陳某某等人310萬元的問題,，主動(dòng)交代了監(jiān)察機(jī)關(guān)未掌握的涉嫌受賄253萬元及利用影響力受賄50萬元的問題,，并主動(dòng)上繳違法所得等情節(jié)。
李冠林：針對謝振山自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的態(tài)度,，根據(jù)我國《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定,，檢察機(jī)關(guān)對謝振山依法適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。根據(jù)《人民檢察院辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件開展量刑建議工作的指導(dǎo)意見》規(guī)定,，辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件，一般應(yīng)當(dāng)提出確定刑量刑建議,。雖然本案犯罪事實(shí)較為復(fù)雜,，但犯罪事實(shí)清楚，謝振山主動(dòng)供認(rèn)全部罪行且供述穩(wěn)定;案件證據(jù)確實(shí)充分,，已經(jīng)形成完整的證據(jù)鏈條,，并排除了其他可能性;相關(guān)量刑情節(jié)明確,，法律適用沒有爭議。在充分聽取謝振山及其辯護(hù)人意見的基礎(chǔ)上,，檢察機(jī)關(guān)結(jié)合謝振山的犯罪性質(zhì),、犯罪數(shù)額、認(rèn)罪態(tài)度,、主動(dòng)退贓等情況,，向法院提出了確定刑量刑建議，即數(shù)罪并罰判處有期徒刑十年六個(gè)月,、并處罰金六十萬元,。關(guān)于量刑建議刑期，主要考慮以下因素：
關(guān)于受賄罪,。謝振山受賄563萬元,，屬犯罪數(shù)額特別巨大，應(yīng)當(dāng)在有期徒刑十年以上量刑,。從重方面,，謝振山具有利用職務(wù)便利為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整并收受賄賂的情節(jié),。從輕方面,，謝振山到案后即主動(dòng)交代罪行，具有坦白情節(jié);謝振山主動(dòng)提出退繳贓款,，其親屬也積極協(xié)助配合,，退繳了全部贓款。另考慮到謝振山自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,，受賄罪量刑建議為有期徒刑十年,，并處罰金五十萬元。關(guān)于利用影響力受賄罪,。謝振山利用影響力受賄50萬元,，屬犯罪數(shù)額巨大，應(yīng)在有期徒刑三年以上七年以下量刑,。謝振山主動(dòng)交代監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的利用影響力受賄的犯罪事實(shí),，構(gòu)成自首，依法可以從輕或者減輕處罰,。綜合謝振山全部退贓,、認(rèn)罪認(rèn)罰等從輕處罰情節(jié)，對其利用影響力受賄罪,，量刑建議為有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元。
根據(jù)“兩高”《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)》規(guī)定的量刑原則和適用方法,，綜合全案,，檢察機(jī)關(guān)量刑建議為數(shù)罪并罰判處有期徒刑十年六個(gè)月,、并處罰金六十萬元。謝振山當(dāng)庭對其犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱,，對量刑建議無異議,。
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對于檢察機(jī)關(guān)提出的確定刑量刑建議，法院是否應(yīng)予采納?如何進(jìn)行數(shù)罪并罰?
董玉紅：根據(jù)《刑事訴訟法》第二百零一條規(guī)定,，對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,，人民法院依法作出判決時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,，但有下列情形的除外：被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的;被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰的;被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)的;起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的;其他可能影響公正審判的情形,。同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《解釋》)第三百五十三條規(guī)定,，對認(rèn)罪認(rèn)罰案件,，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議明顯不當(dāng)，或者被告人,、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的,，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整或者調(diào)整后仍然明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)依法作出判決,。《解釋》第三百五十四條規(guī)定,，對量刑建議是否明顯不當(dāng),，應(yīng)當(dāng)根據(jù)審理認(rèn)定的犯罪事實(shí)、認(rèn)罪認(rèn)罰的具體情況,，結(jié)合相關(guān)犯罪的法定刑,、類似案件的刑罰適用等作出審查判斷。本案中,，謝振山在審查起訴階段即簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書,，公訴機(jī)關(guān)對其提出確定刑量刑建議，庭審中被告人及辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)量刑建議均無異議,，法庭審理后認(rèn)為本案亦不存在上述不予采納公訴機(jī)關(guān)量刑建議的情形,。綜合本案情況，審理法院認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)提出的確定刑量刑建議適當(dāng),，體現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,，依法予以采納。
根據(jù)刑法第六十九條規(guī)定,，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下,、數(shù)刑中最高刑期以上,，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,，最高不能超過二十年,，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年,。數(shù)罪中有判處附加刑的,，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的,，合并執(zhí)行,，種類不同的，分別執(zhí)行,。本案中,，審理法院在已分別確定謝振山所犯受賄罪、利用影響力受賄罪擬宣告刑的基礎(chǔ)上,，即擬以謝振山犯受賄罪,，判處有期徒刑十年，并處罰金五十萬元;犯利用影響力受賄罪,，判處有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元，對該兩罪數(shù)罪并罰時(shí)應(yīng)在十年以上十一年八個(gè)月以下有期徒刑幅度內(nèi)酌情考慮擬決定執(zhí)行主刑刑期,，對于罰金刑合并執(zhí)行,，結(jié)合公訴機(jī)關(guān)量刑建議，審理法院最終對謝振山數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月,，并處罰金六十萬元,。
從中原工學(xué)院原黨委書記謝振山案說起
編者按
本案中，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī),，收受下屬黃某和孫某某送予的現(xiàn)金各5萬元,，此行為屬于正常人情往來還是受賄犯罪?謝振山在免職,、退休后既收受曾經(jīng)的管理和服務(wù)對象所送名酒，也收受了陳某某所送160萬元,，這些行為應(yīng)怎樣定性?檢察機(jī)關(guān)為何對謝振山提出確定刑量刑建議,，對此法院是否應(yīng)予采納?我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析,。
基本案情：
謝振山，男,，1981年加入中國共產(chǎn)黨,。曾任河南醫(yī)科大學(xué)黨委副書記、書記,，鄭州大學(xué)黨委副書記,，中原工學(xué)院黨委書記等職，2014年12月被免職,，2017年6月退休,。
違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神。2022年春節(jié)期間,，謝振山收受原管理和服務(wù)對象商人趙某某所送茅臺(tái)酒3箱,。
受賄罪。1997年至2017年,，謝振山利用擔(dān)任河南醫(yī)科大學(xué)黨委副書記,、書記，鄭州大學(xué)黨委副書記,，中原工學(xué)院黨委書記等職務(wù)上的便利,，或者利用職務(wù)形成的便利條件，通過其他國家工作人員,，為他人在合作辦學(xué),、承攬工程、職務(wù)調(diào)整等方面謀取利益,，非法收受財(cái)物價(jià)值共計(jì)563萬元人民幣(幣種下同),。
其中，2007年至2017年,，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為A公司董事長陳某某與中原工學(xué)院合作辦學(xué)、承擔(dān)教學(xué)設(shè)備投資等方面提供幫助,，先后10次收受陳某某現(xiàn)金共計(jì)332萬元,。其中，謝振山在2015年4月,、2016年春節(jié)前,、2017年春節(jié)前分3次收受陳某某所送現(xiàn)金共160萬元。
2003年至2011年,，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為中原工學(xué)院某干部黃某(另案處理)、孫某某(另案處理)多次職務(wù)提拔、調(diào)整提供幫助,。2012年,，謝振山借其兒子結(jié)婚之機(jī)分別收受黃某、孫某某5萬元,。
利用影響力受賄罪,。2018年初，謝振山利用曾擔(dān)任鄭州大學(xué)黨委副書記形成的便利條件,，通過其他國家工作人員,，為醫(yī)藥代表張某某中標(biāo)醫(yī)療設(shè)備采購項(xiàng)目提供幫助。2018年下半年,，收受張某某現(xiàn)金50萬元,。
查處過程：
【立案審查調(diào)查】2022年3月21日，河南省紀(jì)委監(jiān)委對謝振山嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查,，并于次日對其采取留置措施,。
【移送審查起訴】2022年6月22日，河南省監(jiān)委將謝振山涉嫌受賄罪,、利用影響力受賄罪一案移送河南省人民檢察院審查起訴,。河南省人民檢察院指定安陽市人民檢察院辦理此案。
【黨紀(jì)政務(wù)處分】2022年6月24日,，經(jīng)河南省紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)河南省委批準(zhǔn)，決定給予謝振山開除黨籍處分,，按規(guī)定取消其退休待遇,。
【提起公訴】2022年8月8日，安陽市人民檢察院以謝振山犯受賄罪,、利用影響力受賄罪向安陽市中級人民法院提起公訴,。
【一審判決】2023年3月30日，安陽市中級人民法院判決謝振山犯受賄罪,，判處有期徒刑十年,，并處罰金五十萬元;犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元;數(shù)罪并罰,，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金六十萬元,。判決現(xiàn)已生效,。
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2012年底，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī)收受下屬黃某和孫某某送予的現(xiàn)金各5萬元,，辯護(hù)人稱此行為屬于正常人情往來,，如何看待該意見?
趙春玲：經(jīng)查，2003年至2011年，謝振山利用擔(dān)任中原工學(xué)院黨委書記的職務(wù)便利,，為黃某和孫某某多次職務(wù)提拔,、調(diào)整提供幫助。2012年底,，謝振山借其子結(jié)婚之機(jī)分別收受黃某和孫某某現(xiàn)金5萬元,。
謝振山此行為是正常人情往來還是違紀(jì)違法，需從以下三個(gè)方面把握：一是“往來”方式是否正常,。正常的人情往來多是雙方互相往來,，雙方都有向?qū)Ψ金佡?zèng)禮物或其他財(cái)物的情形，如果只是單方面收受對方的財(cái)物,，而沒有回饋行為或者回贈(zèng)的意思表示,，一般不能算是正常的人情往來。二是數(shù)額是否合理,。正常的人情往來隨禮都是在一定范圍內(nèi),，贈(zèng)送符合行為人身份收入和情誼關(guān)系的禮金、禮品等,，一般不會(huì)涉及太大數(shù)額的錢財(cái),。當(dāng)行為人贈(zèng)送禮金數(shù)額較大，與其正常的身份收入,、與收受人的關(guān)系等明顯不對等時(shí),，其主觀目的就超出了人情往來的范圍。三是往來的原因是否與職務(wù)有關(guān)聯(lián),。正常的人情往來不存在利益交換,，但如果送禮人在往來時(shí)明確提出請托事項(xiàng)，或者送禮是基于前期對方利用職權(quán)提供的幫助,，或者收禮人在收受財(cái)物后承諾為送禮人謀取利益,，就變成了權(quán)錢交易。
根據(jù)在案證據(jù),，謝振山收受黃某,、孫某某二人現(xiàn)金的行為是單方面的，沒有向二人回贈(zèng)財(cái)物的行為;二人向謝振山所送現(xiàn)金數(shù)額較大,，與二人的工資收入和正常的禮尚往來金額明顯不符;二人送給謝振山錢款是因謝振山的職權(quán)地位,，且明確對謝振山在二人職務(wù)提拔、調(diào)整過程中的幫助表示感謝,，且謝振山確實(shí)利用職務(wù)上的便利為二人職務(wù)提拔和調(diào)整提供過幫助,。綜上，謝振山與黃某,、孫某某之間本質(zhì)系權(quán)錢交易,。
吳清：黃某、孫某某雖然事前無請托，但事后基于謝振山在職務(wù)提拔,、調(diào)整方面提供的幫助,，而給予錢款表示感謝，謝振山亦對此明知,，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定,，其行為符合“履職時(shí)未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物”,，應(yīng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”,。因此，謝振山利用職務(wù)便利,，為黃某,、孫某某在職務(wù)提拔調(diào)整過程中提供幫助，后收受二人所送錢款共計(jì)10萬元,，構(gòu)成受賄罪,。
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謝振山在免職、退休后既收受商人陳某某所送160萬元,，也收受曾經(jīng)的管理和服務(wù)對象所送名酒,，這些行為應(yīng)怎樣定性?辯護(hù)人提出，謝振山收受陳某某所送160萬元系利用影響力受賄罪,，該意見是否成立?
趙春玲：經(jīng)查,，謝振山被免職后，于2015年4月至2017年春節(jié)前,，先后3次收受陳某某現(xiàn)金共160萬元;謝振山退休后,，于2022年春節(jié)收受原管理和服務(wù)對象商人趙某某所送茅臺(tái)酒3箱。因上述行為發(fā)生在謝振山退出領(lǐng)導(dǎo)崗位后,，我們著重從謝振山與二人的平日交往、有無經(jīng)濟(jì)往來,、收受時(shí)間,、往來緣由、是否有謀利事項(xiàng)等方面收集固定證據(jù),。最終查明,，160萬元系陳某某為感謝謝振山在任時(shí)提供的幫助而送，應(yīng)認(rèn)定謝振山收受160萬元的行為構(gòu)成受賄罪;謝振山在退休后收受趙某某為了維持關(guān)系而送的茅臺(tái)酒,，應(yīng)認(rèn)定為違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神,。
吳清：關(guān)于謝振山收受名酒的問題，我們在審理時(shí)進(jìn)行了充分討論,，最后一致認(rèn)為,，鑒于謝振山已退休，且謝振山在職及退休后均沒有接受趙某某請托或?yàn)橼w某某謀取利益，趙某某送禮只是看中了謝振山的職務(wù)影響,。根據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委2021年發(fā)布的第一批執(zhí)紀(jì)執(zhí)法指導(dǎo)性案例中第4號“張某退休后違規(guī)接受宴請案”指導(dǎo)精神,，我們認(rèn)為，謝振山雖退休,，但曾長期在教育領(lǐng)域擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),，具有一定影響力，無論退休與否,，都應(yīng)遵守中央八項(xiàng)規(guī)定精神和黨的紀(jì)律,。謝振山在退休后收受趙某某所送名酒的行為，應(yīng)認(rèn)定為違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神,。鑒于其已經(jīng)退休,，不再具有公職人員身份，不宜認(rèn)定為“收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品”,，可適用黨紀(jì)處分條例第一百一十一條(廉潔紀(jì)律兜底條款)定性處理,。
對于辯護(hù)人所提謝振山在免職后收受陳某某160萬元系利用影響力受賄的意見，我們認(rèn)為該意見不能成立,。第一,，從犯罪主體方面看，利用影響力受賄罪的主體是“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人”及“離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人”,，而離職的國家工作人員,，是指曾經(jīng)是國家工作人員，但由于離休,、退休,、辭職、辭退等原因目前已經(jīng)離開國家工作人員崗位的人,。顯然,，免職不等于退休，謝振山2014年12月被免去職務(wù),，但并未辦理退休手續(xù),，仍在單位負(fù)責(zé)部分工作，直到2017年6月辦理退休手續(xù),，而其收受陳某某最后一筆錢款是在2017年春節(jié),，在犯罪主體方面不符合利用影響力受賄罪的犯罪構(gòu)成。第二,，從犯罪客觀方面看,，謝振山被免職前，在合作辦學(xué),、承擔(dān)教學(xué)設(shè)備投資等方面為陳某某提供幫助,，而陳某某為了感謝其提供過的幫助,，事后仍繼續(xù)送其巨額錢款，二人對此心知肚明,，因此,，應(yīng)認(rèn)定謝振山構(gòu)成受賄罪。
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監(jiān)察機(jī)關(guān)如何在《起訴意見書》中表述謝振山相關(guān)從重或從輕情節(jié)?檢察機(jī)關(guān)為何對謝振山提出確定刑量刑建議?
吳清：根據(jù)監(jiān)察法實(shí)施條例第一百九十七條規(guī)定,，對被調(diào)查人涉嫌職務(wù)犯罪需要追究刑事責(zé)任的,，應(yīng)當(dāng)形成《起訴意見書》，作為審理報(bào)告附件,?！镀鹪V意見書》應(yīng)當(dāng)忠實(shí)于事實(shí)真象，載明被調(diào)查人基本情況,，調(diào)查簡況,，采取留置措施的時(shí)間，依法查明的犯罪事實(shí)和證據(jù),，從重,、從輕、減輕或者免除處罰等情節(jié),，涉案財(cái)物情況,，涉嫌罪名和法律依據(jù)，采取強(qiáng)制措施的建議,，以及其他需要說明的情況,。案件審理室制作《起訴意見書》時(shí)，綜合考慮了謝振山的認(rèn)罪悔罪態(tài)度,、交代問題及退贓情況等情節(jié),，客觀表述了謝振山積極配合調(diào)查工作，到案后如實(shí)供述監(jiān)察機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的涉嫌收受陳某某等人310萬元的問題,，主動(dòng)交代了監(jiān)察機(jī)關(guān)未掌握的涉嫌受賄253萬元及利用影響力受賄50萬元的問題,，并主動(dòng)上繳違法所得等情節(jié)。
李冠林：針對謝振山自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的態(tài)度,，根據(jù)我國《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定,，檢察機(jī)關(guān)對謝振山依法適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。根據(jù)《人民檢察院辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件開展量刑建議工作的指導(dǎo)意見》規(guī)定,，辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件，一般應(yīng)當(dāng)提出確定刑量刑建議,。雖然本案犯罪事實(shí)較為復(fù)雜,，但犯罪事實(shí)清楚，謝振山主動(dòng)供認(rèn)全部罪行且供述穩(wěn)定;案件證據(jù)確實(shí)充分,，已經(jīng)形成完整的證據(jù)鏈條,，并排除了其他可能性;相關(guān)量刑情節(jié)明確,，法律適用沒有爭議。在充分聽取謝振山及其辯護(hù)人意見的基礎(chǔ)上,，檢察機(jī)關(guān)結(jié)合謝振山的犯罪性質(zhì),、犯罪數(shù)額、認(rèn)罪態(tài)度,、主動(dòng)退贓等情況,，向法院提出了確定刑量刑建議，即數(shù)罪并罰判處有期徒刑十年六個(gè)月,、并處罰金六十萬元,。關(guān)于量刑建議刑期，主要考慮以下因素：
關(guān)于受賄罪,。謝振山受賄563萬元,，屬犯罪數(shù)額特別巨大，應(yīng)當(dāng)在有期徒刑十年以上量刑,。從重方面,，謝振山具有利用職務(wù)便利為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整并收受賄賂的情節(jié),。從輕方面,，謝振山到案后即主動(dòng)交代罪行，具有坦白情節(jié);謝振山主動(dòng)提出退繳贓款,，其親屬也積極協(xié)助配合,，退繳了全部贓款。另考慮到謝振山自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,，受賄罪量刑建議為有期徒刑十年,，并處罰金五十萬元。關(guān)于利用影響力受賄罪,。謝振山利用影響力受賄50萬元,，屬犯罪數(shù)額巨大，應(yīng)在有期徒刑三年以上七年以下量刑,。謝振山主動(dòng)交代監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的利用影響力受賄的犯罪事實(shí),，構(gòu)成自首，依法可以從輕或者減輕處罰,。綜合謝振山全部退贓,、認(rèn)罪認(rèn)罰等從輕處罰情節(jié)，對其利用影響力受賄罪,，量刑建議為有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元。
根據(jù)“兩高”《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)》規(guī)定的量刑原則和適用方法,，綜合全案,，檢察機(jī)關(guān)量刑建議為數(shù)罪并罰判處有期徒刑十年六個(gè)月,、并處罰金六十萬元。謝振山當(dāng)庭對其犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱,，對量刑建議無異議,。
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對于檢察機(jī)關(guān)提出的確定刑量刑建議，法院是否應(yīng)予采納?如何進(jìn)行數(shù)罪并罰?
董玉紅：根據(jù)《刑事訴訟法》第二百零一條規(guī)定,，對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,，人民法院依法作出判決時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,，但有下列情形的除外：被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的;被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰的;被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)的;起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的;其他可能影響公正審判的情形,。同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《解釋》)第三百五十三條規(guī)定,，對認(rèn)罪認(rèn)罰案件,，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議明顯不當(dāng)，或者被告人,、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的,，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整或者調(diào)整后仍然明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)依法作出判決,。《解釋》第三百五十四條規(guī)定,，對量刑建議是否明顯不當(dāng),，應(yīng)當(dāng)根據(jù)審理認(rèn)定的犯罪事實(shí)、認(rèn)罪認(rèn)罰的具體情況,，結(jié)合相關(guān)犯罪的法定刑,、類似案件的刑罰適用等作出審查判斷。本案中,，謝振山在審查起訴階段即簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書,，公訴機(jī)關(guān)對其提出確定刑量刑建議，庭審中被告人及辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)量刑建議均無異議,，法庭審理后認(rèn)為本案亦不存在上述不予采納公訴機(jī)關(guān)量刑建議的情形,。綜合本案情況，審理法院認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)提出的確定刑量刑建議適當(dāng),，體現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,，依法予以采納。
根據(jù)刑法第六十九條規(guī)定,，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下,、數(shù)刑中最高刑期以上,，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,，最高不能超過二十年,，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年,。數(shù)罪中有判處附加刑的,，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的,，合并執(zhí)行,，種類不同的，分別執(zhí)行,。本案中,，審理法院在已分別確定謝振山所犯受賄罪、利用影響力受賄罪擬宣告刑的基礎(chǔ)上,，即擬以謝振山犯受賄罪,，判處有期徒刑十年，并處罰金五十萬元;犯利用影響力受賄罪,，判處有期徒刑一年八個(gè)月,，并處罰金十萬元，對該兩罪數(shù)罪并罰時(shí)應(yīng)在十年以上十一年八個(gè)月以下有期徒刑幅度內(nèi)酌情考慮擬決定執(zhí)行主刑刑期,，對于罰金刑合并執(zhí)行,，結(jié)合公訴機(jī)關(guān)量刑建議，審理法院最終對謝振山數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月,，并處罰金六十萬元,。
